关于贯彻落实《国有大中型企业建立现代企业制度和加强管理的基本规范（试行）》的通知

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目前，我国公司有限责任的特点决定滥用公司人格现象在社会生活中普遍存在，其典型特征是利用公司人格表面的合法性规避法律、逃避债务，在主观上是故意或恶意的，客观上损害了社会公共利益，造成了公司财产关系混乱、产权不清、损害了第三人合法权益。由于法律对滥用公司人格法律责任由谁承担、承担责任范围、承担责任方式等规定不明确，惩罚不力，导致滥用公司人格现象屡禁不止，下面笔者对滥用公司人格行为原因作简要分析，对法律责任承担谈谈看法。
一、滥用公司人格行为的几种表现
滥用公司人格行为在实践中的表现千变万化的、多种多样，具体主要在以下几个方面：
1、实质上的一人公司。一人公司有广义和狭义之分，广义的一人公司仅指股东为一人，全部资本由一人拥有的公司，即形式上的一人公司。广义的一人公司不仅包括形式上的一人公司，也包括实质上的一人公司。实质上的一人公司即公司真正股东仅为一人，其余股东仅为挂名股东，一般表现为家族式公司。现代法学理论认为，公司的特征为营利性、社团性、法人性，所以世界各国立法一般是禁止一人公司的。我国《公司法》规定有限责任公司应由2个以上50个以下股东共同出资设立，股份有限公司发起人应为五人以上，因此，我国立法也是禁止一人公司的。现实生活中基本不存在形式上的一人公司，但实质上的一人公司屡见不鲜,有的夫妻两人或一家三口便设立一个有限责任公司；有的一人投资，全部资本由一人拥有、一人管理，便设立一有限责任公司，其余股东仅为持有最低股份的挂名股东。笔者在这里要强调的是，这里指的一人公司并不包括我国现有的国有独资公司，虽然国有独资公司也是一人公司，但因国有独资公司投资主体的特殊性，决定了它与传统的一人公司有本质区别，因此，国有独资公司是有限责任公司的一种例外。
2、公司空壳化。公司是法人的一种特殊形态，空壳化公司不具备我国《民法通则》规定的法人所应具备的四个条件。一般空壳化公司不是公司设立时就存在的，有的是因为公司经营管理不善造成的，有的是由于法人代表与公司之间存在着支配关系、法定代表人强行将财产转移至自己控制的另一公司的名下造成的，也不排除有的公司从成立之时就是一种“皮包公司”。空壳化公司一般有下列几种表现：（1）公司没有自己拥有的财产；（2）公司财产没有维持完整的公司财产记录；（3）公司没有固定办公场所；（4）公司与股东之间或公司与其他公司之间没有实质区分的人格。有的公司一套班子几块牌子，公司之间及公司与个人之间的产权不清晰，在客观上给第三人造成错觉。当债权人向其中一个债务人主张债权时，其财产可以随意转化为另一公司的财产，从而达到对抗债权人债权的目的。
3、“挂靠关系”公司。一般挂靠公司的分支机构，其投资者、操纵者、控制者实为个体或合伙，挂靠在有限责任公司或其分支机构名下，大多签有挂靠协议，挂靠者向公司交纳管理费，公司对“挂靠者”经营状况、债权债务等情况不闻不问，“挂靠者”的目的是规避法律，逃税、逃避债务，不承担有限责任；公司则是受利益趋动而为之。实践中“挂靠关系”公司又分“公开挂靠”和“秘密挂靠”。“公开挂靠”是指挂靠者与公司签有挂靠协议，挂靠者向公司交纳管理费，挂靠者对外以自己名义开展经营活动，享受权利、承担义务，公司以挂靠者之间财产关系明确，公司对挂靠者的债务不承担责任。“秘密挂靠”是指挂靠者与公司秘密签有挂靠协议，挂靠者向公司交纳管理费，挂靠者以公司名义对外经营。
二、滥用公司人格现象产生的原因
1、法律规定不完善。我国法律对实质上的一人公司很难找到法律明文的禁止性规定，工商登记部门对实质上的一人公司的登记把关不严，缺乏行政监督。只有公司被控制者利用，进行了规避法律或者逃避债务，从而损害了债务人合法权益，且在有关当事人提出公司人格否认主张时，法院才从保护社会公平、正义及维护法律尊严的角度，对公司人格进行审查。所以现实生活中存在着大量的实质性一人公司。对于“空壳化公司”，虽然我国《民法通则》明确规定了法人应具备的条件，但对公司成立以后产生的空壳化现象还是缺乏行之有效的监督和制裁，无论是工商登记机关，还是法院，都未建立系统的公司人格否认制度，使空壳化公司得于利用公司形态规避法律、逃避债务。对“挂靠关系公司”，国家工商行政管理机关曾多次发出通知，坚决取缔“挂靠关系公司”，但挂靠公司还是屡禁不止。这是因为法律对“挂靠关系公司”的操纵者、组织者惩罚不严，使他们有利可图，甚至有的公司根本不存在挂靠关系，公司的操纵者、组织者为逃避债务，恶意串通，把公司财产说成是“挂靠者”的财产，规避法律制裁，发不义之财。
2、公司管理不规范。从滥用公司人格现象分析，滥用有限责任公司人格的情况较多，而滥用股份有限公司人格的情况几乎没有。我国现处于社会主义初级阶段，公司对我国现阶段的经济发展起到了举足轻重的作用，但公司的作用并不是自发地体现出来的，它需要相应的社会环境、法制环境、经济基础和文化氛围②。目前因有限责任公司设立程序简便易行、组织机构简单灵活，使一些不法分子有机可趁。他们利用公司有限责任的特点，蓄意制造“皮包公司”、“挂靠公司”、“实质性一人公司”等等。有限责任公司是我国公司的主要形式，但当公司缺乏法律制约，无规则运作的时候，公司给社会带来的将是混乱。相对而言，股份有限公司设立时程序复杂，组织机构健全，设有董事会、监事会，管理较严，基本杜绝了他人滥用股份有限公司人格权的机会。
三、滥用公司独立人格行为的法律责任承担
滥用公司独立人格的行为如何承担法律责任，不是一项简单的工作，涉及到方方面面的问题：既涉及党的政策，又涉及现行法律法规的修订完善；既涉及人民法院与工商登记机关的协调配合；又涉人民法院内部审判业务庭与执行机构之间的权限分工。滥用公司人格行为承担责任的方式，笔者认为有三种：一是承担无限连带责任；二是承担连带责任；三是承担有限责任。针对目前存在的滥用公司独立人格的行为，主要应从以下几个方面着手，以便明确滥用公司人格行为的法律责任。
1、在诉讼程序和执行程序中建立公司人格否认制度，其宗旨在于将商业风险合理地分配于其他当事人之间。笔者认为工商登记部门，人民法院审判业务庭、执行庭均可行使公司独立人格否认权，只是其行使的条件有所不同。在诉讼程序和执行程序中建立公司人格否认制度，可以有效地遏制利用公司形态规避法律、逃避债务等滥用公司独立人格的行为。我国自《民法通则》确立法人制度开始，公司人格否认制度的基本理论就已经确立，不具备《民法通则》规定的法人成立四个条件的就可以对其法人人格进行否认，公司只不过是法人的一种形态，也不例外。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》中规定，法院在强制执行过程中，在一定条件下，可以直接追究负有出资义务的主管部门在出资范围内的民事责任，这些规定实际突破了公司独立人格的一般原则。最高人民法院1994年《关于企业开办企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》第三条规定：“人民法院在审理案件中，对虽领取的《企业法人营业执照》，但实际上并不具备企业法人资格的企业法人，工商行政管理部门可以吊销其《企业法人营业执照》；工商行政管理部门不予吊销的，人民法院对企业法人资格不予认定”。这实际上就是公司人格否认制度在我国的最初形态。我们现在需要做的工作就是要素建立系统、完整可行的公司人格否认制度，对公司人格否认的原则、程序及滥用公司人格行为的举证责任如何分配、由谁行使公司人格否认权等都要有具体规定。具体程序涉及人民法院与工商登记机关的协调配合，可由最高人民法院和国家工商行政管理局联合发文通知。
2、明确滥用公司人格行为的法律责任，并严格加以制裁。首先要明确责任范围及责任方式。对滥用公司人格行为的责任范围、责任方式如何界定，有两种观点：一种观点是将公司背后的控制者或者操作者与公司视为一体，要求公司背后的控制者或者操作者对公司的全部债务承担连带责任；另一种观点是按查明的事实，明确由公司或其控制者、操作者承担责任。笔者认为应根据具体情况确认滥用者的责任，不能一概而论。应严格考察被否认人格的公司与其控制者、利用者的实质关系，认真地把握否认公司人格的要件。
（1）将控制者或者操作者与公司视为一体，使之共同承担无限连带责任。这种情况一般适用于实质性的一人公司和秘密“挂靠关系”公司。对于一人公司，其性质实际为个体或者合伙，对此种情况应通过工商登记部门、法院诉讼程序或执行程序，先否认一人公司的人格，再让一人公司的开办者、投资者或操纵者承担无限连带责任。这种观点表面看起来很极端，好向简单地将公司背后的控制者或者操作者与公司视为一体，要求公司背后的控制者或者操作者对公司的全部债务承担责任不公平、不合理。但要看到实质性的一人公司实为合伙或个体，且主观上有规避法律的意图，这样处理，符合民法通则的有关规定，也正是公平、合理在此的体现。对于秘密挂靠公司，因挂靠者是以公司名义对外开展经营，对公司的债务，挂靠者和公司应承担连带责任。笔者就遇到这样一个案例：人民法院在执行某公司的财产时，某公司称此财产是挂靠者的财产，不能执行。三天后拿出挂靠协议，而挂靠者对外经营都以公司的名义进行，法院无法判断此财产是否真属于挂靠者的财产，也无法排除该公司与他人恶意串通逃避债务的情形。法律规定不明确。笔者认为挂靠本身就是一种违法行为，它给人们造成了一种应由公司承担责任的错觉,具有欺骗性质，不应受到法律保护。应该由挂靠者和操纵者对公司的债务承担连带责任。如果挂靠者确实为公司承担了债务，应属另一法律关系，挂靠者和公司的财产争议可另案处理。对“公开挂靠公司”，因挂靠者与公司财产关系明确，挂靠者是以自己名义对外经营，对此种情况，挂靠者不应对公司的债务承担责任，但公司应在所收取的管理费的范围内承担责任；对于公开挂靠公司也应通过公司人格否认制度予以清除。
（2）对于空壳化公司中一套班子几块牌子情况，如果公司之间或公司与个人之间的财产权不清晰，公司财产没有维持完整的财产记录，经查证落实后，任何一个公司对所挂牌的所有公司的债务应该承担连带责任。对公司没有固定办公场所、没有财产、没有固定人员的空壳化公司，工商登记部门和法院均可责令其主管部门（没有主管部门的责令公司负责人）对公司债权债务进行清理后，通过公司人格否认制度予以清除，再通过审计部门审计后，追究相关人的法律责任。
（3）将控制者或者操作者作为特定法律关系中的当事人，在特定范围内承担有限责任。这种情况一般适用于“公开挂靠公司”。对“公开挂靠公司”，因挂靠者与公司财产关系明确，挂靠者是以自己名义对外经营，对此种情况，挂靠者不应对公司的债务承担责任，但公司应在所收取的管理费的范围内对外承担责任，对于公开挂靠公司也应通过公司人格否认制度予以清除。
笔者以上对滥用公司独立人格行为的法律责任承担及承担责承任方式、范围作了间要分析，笔者认为对于滥用公司人格的行为，除了依照民法通则等相关法律规定追究有关人员的民事责任外，还应对实施转移财产、逃避债务的行为人追究行政责任；情节严重的，还应追究其刑事责任。

作者简介：
　 向建军， 宜昌市西陵区人民法院行政庭庭长。
　　　章富翠，宜昌市西陵区人民法院行政审判庭副庭长。
　　　联系电话：0717-6736940 18972005929
中国 葡萄牙


中葡两国总理签署联合声明（全文）


国务院总理温家宝在里斯本与葡萄牙总理苏格拉底共同签署《中华人民共和国政府和葡萄牙共和国政府关于加强双边关系的联合声明》



　　2005年12月9日，正在葡萄牙进行正式访问的国务院总理温家宝同葡萄牙总理苏格拉底会谈后签署中华人民共和国政府和葡萄牙共和国政府关于加强双边关系的联合声明。声明全文如下：

　　中华人民共和国政府和葡萄牙共和国政府关于加强双边关系的联合声明

　　应葡萄牙共和国总理苏格拉底的邀请，中华人民共和国国务院总理温家宝于二００五年十二月九日至十日对葡萄牙进行了正式访问。访问期间，温家宝总理与苏格拉底总理举行了会谈，并会见了桑帕约总统和伽马议长。

　　两国领导人对中葡建立在相互尊重基础上的传统友好关系不断取得发展表示满意。强调指出，两国关于澳门问题的谈判进程促成了一九九九年十二月二十日澳门政权的顺利交接。双方积极评价澳门特别行政区成立几年来所取得的成就，并相信澳门将继续为密切中葡两国关系作出贡献。

　　两国指出，在当前国际形势下，中葡应该加强合作，促进共同发展，实现互利双赢。联合国在维护世界和平与发展，应对威胁和挑战方面，发挥着不可替代的作用。中葡同意在联合国改革、加强多边体制、反恐、打击贩毒、防范自然灾害、控制传染性疾病等全球性重大问题上继续积极努力。

　　两国认为，中葡关系基础牢固，并富有发展潜力。双方应共同努力，通过深化政治对话、加强经济、文化联系以及密切教育、科技、司法和卫生等领域的合作，赋予两国关系发展更强劲动力和更深刻内容，以造福于两国人民，为促进共同繁荣作出贡献。

　　中葡一致同意建立全面战略伙伴关系。双方希望在以下领域重点加强合作：

　　一、政治对话

　　（一）中葡同意加强高层会晤，包括适时安排两国国家元首或政府首脑互访。

　　（二）两国希望增强定期政治磋商，以实现中葡外长或政府其他部级负责人年度访问的可能性。利用好政府层面和高官间的定期接触，并在双方方便的情况下，在联合国大会以及亚欧会议期间举行双边会见。

　　（三）葡方重申坚持一个中国政策，反对台湾采取违背这一原则的任何单边行动，认为海峡两岸的关系应建立在建设性对话基础上，以找到和平解决台湾问题的办法，维护地区稳定和繁荣。

　　（四）葡方表示愿继续在欧盟内努力，在欧盟首脑会议结论基础上，推动欧盟解除对华军售禁令。葡方认同中国在发展市场经济方面取得的进展，将继续与欧盟委员会努力，以使中国获得市场经济地位。

　　（五）两国强调中国与欧盟在平等和相互尊重基础上进行人权对话的重要性。双方强调，有必要根据两国各自的情况，并按照《世界人权宣言》和联合国框架内有关国际条约，促进对人权的维护和保护。

　　（六）两国愿在全面实施千年发展目标，特别是在推动解决影响非洲许多国家和人民的问题方面，进行更加紧密的合作。

　　二、经济

　　（七）中葡将致力于加强两国政府和企业接触，深化经贸合作。充分利用经贸混委会、企业委员会等现有的磋商与交流机制，发展贸易、投资、旅游等领域的合作关系。双方同意于明年举行中葡经贸混委会第六次例会。

　　（八）中葡对双方续签《鼓励和相互保护投资协定》表示满意，这将为两国投资者提供保护机制。为鼓励促进相互投资，两国讨论了在经贸混委会范围内建立双向直接投资工作组。

　　（九）两国还将在经贸混委会范围内，探讨在双方感兴趣的领域里成立工作组的可能性，以扩大和丰富双边经济合作。

　　（十）中葡重视包括中小企业在内的两国企业增加交流，强调中葡企业委员会可从中发挥作用，如举办企业家定期会晤等。两国还鼓励建立合作伙伴关系或财团，参与两国项目的公开招标。

　　（十一）中葡强调“中国－葡语国家经贸合作论坛（澳门）”对发展两国机构和企业间经贸合作关系发挥的重要平台作用。两国对明年将在葡举行中国－葡语国家企业经济合作展览会以及论坛发展研讨会这两项重要活动表示高兴，并预祝将于明年下半年在澳门举行的论坛第二届部长级会议取得成功。

　　（十二）两国认识到目前“创新与接触”等计划的重要意义。该计划拟向设在中国的企业派遣新毕业的葡萄牙大学生开展实习。双方表示愿为该计划的成功实施而努力。

　　（十三）中葡愿就旅游促销战略、增加游客流量开展合作。创建使用各自语言的推介材料，努力开展两国旅行商之间的交流与合作，通过官方传媒手段，特别是电视台，播放宣传对方作为旅游目的地国的节目。

　　三、语言、文化和教育

　　（十四）中葡同意在教授对方国家的语言和文化方面加强合作。通过深化卡蒙斯学院和葡萄牙东方学会与中国有关教学机构之间的合作，优化和增加在中国现有的葡语教学手段。通过孔子学院开展的活动，扩大在葡萄牙的汉语教学规模并提高教育质量。

　　（十五）两国同意逐步推出一项试点计划，将在葡中文教学，在华葡语教学，纳入到两国基础教育和中等教育阶段的外语科目学历教育中。

　　（十六）两国同意在语言教学以及语言的其他技术运用中，使用信息和通讯技术。赞赏两国企业在软件领域，以及科教课题方面，正在共同从事的工作。

　　（十七）中葡承诺，将深化双方在文学、建筑、电影、音像、造型艺术、表演方面，在各类文化遗产的维护、保护和利用，以及著作权和相关权利等领域内的交流。

　　（十八）中葡决定在学校范围内更多开展教育活动，以增加两国学生对对方国家历史、教育和文化的了解。

　　（十九）两国愿加强高等教育领域内的合作。认为双方签署《互认高等教育学历及学位证书协定》已经在此方面迈出了重要一步。双方将重点促进两国高教机构在科技领域的硕士及博士生层面开展更多的交流。

　　四、科技

　　（二十）中葡强调中葡科技史中心在促进两国历史科技交流方面发挥的积极作用，决定对其予以加强和巩固，并支持其今后的工作。

　　（二十一）两国将进一步开展旨在深化和活跃双方科技合作的活动，具体包括：１、轮流在两国定期举办新一轮的科技合作研讨会，以确定在科学和工业方面进行研发的新机会；２、推出在两国有关机构中召开中葡资深科学家高级别会议的计划；３、鼓励两国机构在工业部门和大学中，在诸如信息和通讯技术、生物技术、生物医学研究、物理、空间科学、材料科学、环境和海洋科学等优先合作领域，开展科技人才高级培训的合作。

　　五、司法

　　（二十二）中葡将共同制定司法领域的交流与合作计划，密切相应部门之间的关系，促进两国司法体系间更好的相互了解，其内容优先涉及刑法、刑事诉讼法和刑罚执行，加强法治建设，司法管理体系的作用，司法协助，打击恐怖主义和跨国犯罪，以及在双边刑事、民事和经济案件方面开展司法合作等诸多领域。该计划的实施方式包括，两国司法部负责人和官员加强访问，共享司法、立法和法学信息，并在国际组织中加强经验交流。

　　（二十三）两国将努力尽快完成必要的内部审批程序，使双方签署的《刑事司法协助协定》生效。双方表示愿就今后签署引渡协定及被判刑人员移管协定继续商谈。

　　六、卫生

　　（二十四）中葡愿促进两国专业团体和卫生部门之间的联络、经验交流、合作计划的制订以及协同工作，同意构建流行病学、传染病防控、妇幼保健、急救医学、食品安全和健康教育、病毒学、药品政策、医院管理和中医等领域的卫生合作网络。

　　中华人民共和国政府代表 葡萄牙共和国政府代表

国务院总理温家宝 　葡萄牙总理苏格拉底

　　二００五年十二月九日于里斯本