绍兴市区贫困家庭子女大学助学办法

上一篇: 呼和浩特市城市环境噪声污染防治管理办法
下一篇: 贵州省村镇规划建设管理暂行办法

所谓“旧物翻新”行为，是指行为人收集某一品牌的二手物品，将这些物品的外壳、包装等换成该品牌的新外壳、新包装后当成该品牌的新品出售的行为，如行为人购入大量苹果公司生产的苹果手机的外壳及配件，同时大量收购二手的苹果手机，其后将二手苹果手机的外壳及部分配件更换成新外壳、新配件后以新苹果手机的名义对外出售。由于“旧物翻新”的行为仍然使用该品牌的商标，而且翻新环节中使用的外壳、包装等往往都有合法的来源渠道，因此，司法实践中对该行为之定性仍存在分歧，理论上对此也存有争议。

　　一、“旧物翻新”的行为是否适用“商标权利穷竭”原则

　　否认“旧物翻新”行为侵犯商标权的观点认为，该行为完全合法，因为根据商标权穷竭原则，产品一经销售，商标权利人对其产品的权利已经穷竭，购买人可以自由销售使用而不需要商标权人的许可，因此不构成对商标权人的侵害。权利穷竭原则又称权利用尽原则。时至今日，权利穷竭原则已成为知识产权法中平衡物权和知识产权的一个重要原则，具体到商标法领域，表现为商标权穷竭原则，即商品一旦出售，商标权人就丧失了再行处理售出商品商标的权利，即商标的流通和发行一次用尽。换言之，商品首次销售后，商标权人无权禁止中间销售商在该商标商品上使用其注册商标。就“旧物翻新”的行为而言，其是否适用“商标权利穷竭”原则，需要厘清两个问题：第一，商品经过某种程度的消费后再次回到流通领域但是内容发生了变化（部分组件被更换），是否适用商标权穷竭原则？第二，回到流通领域后的商品的内容虽未变化但性质发生了变化（新品变成旧品），是否适用商标权穷竭原则？

　　1.商品进入流通领域内容发生改变后不再适用商标权穷竭原则。权利穷竭原则产生的原因，主要在于平衡物权和知识产权在知识产权载体上的冲突。以商标权为例，商标权人将附有其商标的商品投入市场后，获得了经济上的回报，而购买商品的消费者（包括中间商）则获得了附有商标的商品的所有权。消费者对商品进行消费，属于对物的使用，不与作者的权利发生冲突；但是，当消费者对附有商标的商品再次销售时，在外观上会与作者的商标专有权发生冲突。如果此时仍然赋予作者干涉商品转让的权利，就会影响商品市场的流通，同时对消费者的物权也会产生不合理的侵犯，为了平衡，法律创设了商标权利穷竭制度，规定在这种情况下，物权要优于作者的商标权得到保护。必须指出的是，商标权是一种有限的支配权（使用权）和一种扩张的禁止权，商标权利穷竭原则中所涉及的商标权指的都是商标权中的使用权而非商标权中的禁止权。

　　换言之，禁止他人未经商标权人许可擅自使用注册商标的权利在商标流转过程中一直没有穷竭。商标权穷竭根源在于物权与商标权使用权方面的冲突，而商标权的禁止权是消极对抗侵权行为的防御权，并不妨碍正常的物权变动。例如，未得到可口可乐公司商标授权的收购商大量收购可口可乐的瓶子，并将可口可乐的瓶子灌装上成本低于可口可乐饮料的其他饮料，当成可口可乐出售。不难看到，此时的饮料瓶上虽然仍然附有可口可乐的商标，但是在产品内容上已经发生了改变，所对应的已经不是真正的商品来源和商品提供者，在这种情形下，收购商侵犯了可口可乐公司的商标权中的禁止使用权，并不适用商标穷竭原则。可见，在商品的内容已经发生明显改变的情况下，已经失去了适用商标权利穷竭的基础。因此，商品进入流通领域内容发生改变后不再适用商标权穷竭原则。

　　2.商品进入流通领域性质发生改变后不再适用商标权穷竭原则。指示商品或者服务的来源是商标最核心的功能。商标在传递产品来源信息并在消费者购买决策中起到重要作用，保护商标的关键在于防止他人通过使用和商标权人相混淆的商标欺骗消费者从而使其产生误认。侵权者的目的就在于掠取他人商标所承载的良好信誉推销自己的商品以谋取不正当利益，并挤占被侵权商标商品的市场份额。与此同时，消费者也会受到蒙蔽，难以凭借以往的经验选购商品。因此，保护商标就是为了保护商品生产者、服务提供者经过苦心经营而积累起来的商誉，而不是为了保护商业标识本身。通过以上的论述不难看出，侵犯商标权的本质并不是对物理标识的歪曲、篡改或者替换，而在于切断商标标识和生产商的联系，欺骗消费者使其发生混淆和误认，盗用商标权人诚实劳动所积累的商誉。以翻新手机为例，行为人并没有对手机商标在物理形式上进行任何修改或替换，但是，他却通过更换外壳的形式重新进行了组装，换言之，这时手机的商标标识与苹果公司的联系已经被行为人切断了，消费者对苹果商标标识和手机来源同样产生了误认和混淆：消费者以为这部外表崭新的苹果手机是源自苹果公司的原产新机。“旧物翻新”的行为产生了三个层面的危害结果：就苹果公司而言，其应有的市场份额被行为人的组装机所挤占和替代，同时由于劣质产品也会使得商誉因为“售后混淆”而产生无形损害；就消费者而言，其因为信赖苹果商标标识而误认购买，虽然商品均源自苹果公司，但与同样的正品相比却质量低下，而且没有正常的维修服务和质量保障；就市场秩序而言，受到了破坏，产生了不正当竞争。故，商品进入流通领域性质发生改变后不再适用商标权穷竭原则。

　　综上所述，“旧物翻新”的行为不再适用商标权穷竭原则。换句话说，“旧物翻新”侵犯商标专用权的违法性。

　　二、对“旧物翻新”行为的刑法规范

　　如前文所述，“旧物翻新”行为侵犯了商标专用权的违法性，违反了行政法的规范。至于该种违法行为是否构成犯罪（例如构成假冒注册商标的商品罪），关键问题在于该“旧物翻新”行为是否符合“未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标”。具体而言，虽然其构成了对他人商标权的侵害，但要构成假冒注册商标罪，客观行为还必须严格满足假冒注册商标罪的法定构成要件。

　　在上述犯罪的客观构成要件中，包含着四个犯罪构成元素：未经注册商标所有人许可；在同一种商品上使用；使用与注册商标相同的商标；对该商标进行使用。就第一个元素而言，假冒注册商标的实质在于无权使用，“旧物翻新”本身就是为了营利而擅自组装，既未得到注册商标所有人许可，又不成立权利穷竭的豁免条件，属于无权使用。就第二个元素而言，“旧物翻新”没有改变商品种类，完全符合。就第三个元素而言，虽然在司法实践中碰到的案件基本表现为与注册商标构成相同（刑法意义上的相同）而并非同一的商标，但刑法学界无论是“狭义说”还是“广义说”都认为相同包含“完全相同”。对于第四个元素“使用”的理解，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第八条同样作出了规定，即“……刑法第二百一十三条规定的‘使用’，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。”显然，《解释》对“使用”的行为模式进行了界定，但它仍然没有解决前文所提出的问题：将商标权人的商标用于商标权人的产品上，是否构成刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标商品罪意义上的“使用”。解答这个问题的关键在于对商标专用权展开分析。

　　商标专用权包括使用权和禁止权两个方面的内容，其中使用权是商标权人对其注册的商标享有充分支配和完全使用的权利；禁止权是指商标权人禁止他人未经许可擅自使用其注册商标的权利。商标权的效能要得到实现，需要商标与产品进行结合，但是这种结合的行为只能专属于商标权利人或得到其授权的制造商，任何其他个人或组织，在不存在权利穷竭的情况下，不得擅自将商标与产品进行结合。显然，行为人“旧物翻新”组装产品的过程，是一种制造性质的过程，在这个过程中，行为人没有伪造或者变造商标，甚至也没有移动产品上原有商标的位置，但是，以制造商标产品为直接目的将附有商标的外壳与附有商标的其他部件组装在一起，已经进入了应该由产品的商标权人垄断控制的商标使用范畴。这种未经许可的结合行为，构成了假冒苹果商标意义上的“使用”。由于假冒注册商标的商品罪在主观上的明知可以从客观的假冒行为进行推定，所以，在主体适格的情况下，“旧物翻新”且销售数额较大的行为，构成假冒注册商标的商品罪。


（作者单位：上海市第二中级人民法院）

江苏省南通市人民政府


关于印发《南通市建筑节能管理实施细则》的通知

通政规〔2010〕13号


各县（市）、区人民政府，市经济技术开发区管委会，市各委、办、局，市各直属单位：

　　现将《南通市建筑节能管理实施细则》印发给你们，请遵照执行。

　　二○一○年十一月八日

南通市建筑节能管理实施细则

　　第一章 总 则

　　第一条 为加强建筑节能管理，降低建筑使用能耗，提高能源和资源利用效率，改善室内热环境，减少温室气体排放，促进循环经济发展和节约型城乡建设，根据《中华人民共和国节约能源法》、国务院《民用建筑节能条例》和《江苏省建筑节能管理办法》等法律法规规章，结合本市实际，制定本实施细则。

　　第二条 本市行政区域内新建、扩建建筑的节能和既有建筑的节能改造，可再生能源建筑应用，建筑用能系统运行节能，以及对建筑节能的监督管理，适用本实施细则。

　　第三条 本实施细则所称的建筑节能，是指在保证建筑使用功能和室内热环境质量的前提下，降低其使用过程中能源消耗的活动。

　　本实施细则所称建筑，是指居住建筑、公共建筑和工业建设项目中具有民用建筑功能的建筑。

　　第四条 建筑节能应当坚持因地制宜、节约资源、保护环境、经济合理、质量可靠、技术可行的原则。

　　第五条 市城乡建设部门负责全市建筑节能的监督管理工作。县（市）、区城乡建设部门负责本行政区域内建筑节能的监督管理工作。

　　发改、经信、国土、规划、房管、财政、税务、科技、环保、统计、工商、质监、机关事务管理等部门按照各自职责，共同做好建筑节能的管理工作。

　　第六条 各地应当加强对建筑节能工作的领导，将建筑节能工作纳入节能目标责任评价考核内容。对在建筑节能工作中取得显著成绩的单位和个人，按照有关规定给予表彰和奖励。

　　第七条 各地应当安排建筑节能专项资金，用于引导、鼓励和扶持新建建筑节能示范、既有建筑节能改造、可再生能源建筑应用一体化、建筑用能系统运行节能、低能耗建筑和绿色建筑建设，以及相关的科技研究、标准制定、产品开发、技术推广等建筑节能工作。

　　各类政府投资项目应当率先发挥建筑节能示范作用。

　　各地应当鼓励和积极培育低能耗建筑、绿色建筑等示范工程。

　　第八条 各地应当加强建筑节能宣传教育工作，增强公民的建筑节能意识。

　　城乡建设部门应当将建筑节能知识纳入相关从业人员培训及考核体系，提高从业人员的专业技术水平。

　　第九条 鼓励大专院校、科研院所、学会协会、中介机构开展建筑节能技术研发、推广应用、宣传培训和咨询服务活动，参与建筑节能相关规划编制、标准制定、市场培育等工作。

　　加强建筑节能服务体系建设，引导鼓励多元化、多渠道和多种模式投资于建筑节能工程。

　　第二章 一般规定

　　第十条 城乡建设部门应当根据建筑节能发展状况，会同有关部门组织编制建筑节能规划，报经本级人民政府批准后实施。建筑节能规划应当包括建筑节能指标、既有建筑节能改造计划、可再生能源开发利用、建筑用能系统运行管理等内容。

　　城乡建设部门应当根据建筑节能规划，编制新建建筑节能、既有建筑节能改造、可再生能源建筑应用、建筑用能系统运行节能等专项规划。

　　建筑节能规划和相关专项规划应当明确工作目标、重点任务、具体要求、实施步骤和保障措施等内容。

　　第十一条 城乡建设部门和其他有关部门应当依法对建筑节能工程质量是否符合法律法规和强制性标准等实施监督检查。

　　建筑规划、设计、施工、监理、检测、验收、销售等环节，以及建筑用能系统运行管理、建筑能源利用效率测评和标识等建筑节能管理活动，应当执行国家、行业和省建筑节能标准。

　　工商、质监、建设等有关部门应当加强建筑节能材料和产品在生产、销售和使用等环节上的质量监管，杜绝“三无”节能材料和产品用于建筑工程。

　　第十二条 大力推广应用符合安全、节能、环保等要求的建筑节能新材料、新产品、新结构、新技术、新工艺和新设备。

　　建设、设计、施工单位应当优先使用经推广认定、备案登记和公示的节能材料和产品，不得选用列入禁止使用目录的材料、产品、技术、工艺和设备。鼓励优先选用建筑外围护结构自保温技术体系，以及采用优于现行建筑节能标准的建筑节能材料、产品、用能系统及相应的施工工艺、技术措施等。

　　第十三条 企业从事建筑节能项目所得，以列入国家税收优惠目录的资源作为主要原材料生产建筑节能产品取得的收入，以及购置用于建筑节能专用设备的支出，按照国家有关规定享受税收优惠。

　　第十四条 鼓励和扶持按照节能、节地、节材、节水和环保的要求，建设低能耗建筑、绿色建筑和全装修成品住房。

　　有关部门应当加强建筑照明工程管理，合理选择照度标准、照明及控制方式，严格控制城市公用设施和建筑装饰性景观照明的能耗。

　　建筑的走廊、楼梯、卫生间等公共部位，应当设计、安装、使用节能灯具和电气自动控制装置。

　　新建或者改造大型公共建筑和机关办公建筑时，建设单位或建筑所有权人应当同步设计、安装具备建筑能耗数据远传功能的用能分项计量装置。

　　第三章 新建建筑节能和既有建筑节能改造

　　第十五条 编制城乡规划，应当考虑利用自然通风、地形地貌、自然资源等因素。

　　规划部门确定的建设项目规划条件，应当包括省城乡建设部门规定的节能要求。

　　规划部门依法对建筑规划方案进行审查时，应当就建筑布局、体形、朝向、通风、绿化和外墙材料、玻璃幕墙、太阳能等可再生能源利用及建筑节能率等方面提出节能要求，应当就设计方案是否符合建筑节能强制性标准征求同级城乡建设部门的意见。对施工图不符合建筑节能强制性标准的，不得颁发建设工程规划许可证。

　　第十六条 建设单位应将实施建筑节能标准作为基本要求，不得明示或暗示设计、施工、监理单位降低建筑节能标准，不得擅自变更施工图节能设计内容或使用不符合建筑节能要求的材料、产品和设备。

　　建设工程中使用的建筑材料、产品和设备，应当符合建筑节能标准和施工图设计文件要求。建设单位应当委托有资质的工程质量检测机构，对进入施工现场的节能材料和产品，按照有关法律法规和工程建设强制性标准，开展见证取样检测。

　　在建工程的建筑节能措施应当作为施工现场公示信息之一，在施工现场出入口等显著位置予以公示。

　　第十七条 设计单位编制的设计方案应当有建筑节能设计专项说明，初步设计文件应当包含建筑节能设计专篇，施工图设计文件应当包含符合编制深度规定要求的建筑节能设计专篇、节点构造详图和热工计算书等。

　　第十八条 施工图审查机构应当对施工图设计文件中的建筑节能设计专篇等进行审查，并在出具的审查意见书和审查合格证明中，单列建筑节能审查内容。经审查不符合建筑节能强制性标准的，不得发放施工图审查合格证，城乡建设部门不得颁发建筑工程施工许可证。

　　经审查合格的施工图设计文件所确定的建筑节能设计内容，不得擅自变更。确需变更的，应当报原施工图审查机构重新审查。

　　第十九条 施工单位应当按照审查合格的施工图设计文件和相关建筑节能施工技术规范，编制建筑节能专项施工方案，报建设、监理单位批准后组织施工。

　　施工单位应当对进入施工现场的墙体材料、保温材料、节能门窗、采暖制冷和热水供应系统以及照明设备等进行核验、复检，不符合国家和省建筑节能标准、技术公告和施工图设计文件要求的，不得使用。

　　施工单位应当根据省、市城乡建设部门制定的能耗标准，组织绿色文明施工，施工过程中应当采取节材、节水、节电等节能措施，减少工程施工用能，减轻对环境的影响。

　　第二十条 监理单位应当按照工程监理规范的要求，编制建筑节能专项监理实施细则，报建设单位批准后实施监理。

　　监理单位发现施工单位不按照建筑节能标准、规范施工的，应当要求施工单位改正。施工单位拒不改正的，监理单位应当及时报告建设单位，并向有关主管部门报告。

　　监理单位应当查验使用的墙体材料、保温材料、节能门窗、采暖制冷和热水供应系统以及照明设备等是否符合施工图设计文件要求，未经监理工程师签字确认，施工单位不得在建筑上使用或安装，不得进行下一道工序的施工。

　　监理单位应当对墙体、屋面保温隔热工程等建筑节能关键的隐蔽工程，实施旁站监理。

　　建筑工程完成后，监理单位应当出具建筑节能工程质量评估报告，明确建筑节能强制性标准的实施情况。

　　第二十一条　建设工程质量监督机构编制工程质量监督方案，应当包括建筑节能工程的监督内容，并实施监督。出具的建设工程质量监督报告应当包含建筑节能专项监督意见。

　　第二十二条　建设单位应当及时组织建筑节能分项工程验收。工程竣工验收报告应当注明建筑节能的内容和实施情况。未经专项验收或验收不合格的，不得出具竣工验收合格报告，不得交付使用。

　　第二十三条　房地产开发企业在商品房销售现场，应当向购买人明示所售商品房的能耗指标、节能措施、保温工程保修期、可再生能源系统状况及使用要求等基本信息，并在商品房买卖合同、质量保证书和使用说明书中予以载明。

　　房地产开发企业对所明示的基本信息的真实性、准确性负责。

　　第二十四条 既有建筑节能改造应当根据建筑的建设年代、结构形式、用能系统、能源消耗指标、寿命周期，以及经济社会发展水平、地理气候条件等组织调查统计和分析，并结合机关办公建筑、大型公共建筑装修、扩建、加层及城中村改造、小区出新、建筑修缮等实际情况，制定既有建筑节能改造计划。

　　机关办公建筑、政府投资和以政府投资为主的公共建筑的所有权人，应当根据既有建筑节能改造计划，按照建筑节能标准制定建筑节能改造方案，编制施工图设计文件，经施工图审查机构审查合格后组织施工。

　　第二十五条　属全额财政拨款的机关，其办公建筑节能改造费用，纳入政府本级财政预算。

　　居住建筑和教育、科学、文化、卫生、体育等公益事业使用的公共建筑节能改造费用，由政府、建筑所有权人共同负担。

　　第二十六条 鼓励社会资金投资新建建筑和既有建筑的节能改造，积极推行建筑合同能源管理和建筑节能投资担保机制，投资人可以按照合同约定分享因能耗降低带来的收益。

　　采取合同能源管理运作模式的，投资人应当与项目建设单位签订节能服务合同，提供能源审计、项目设计、项目融资、设备采购、工程施工、设备安装调试和人员培训等一系列节能服务。

　　第二十七条　实施既有建筑节能改造，应当优先采用平改坡、节能门窗、建筑遮阳、改善通风、改装灯具、维护绿化等低成本措施。

　　第四章 可再生能源建筑应用

　　第二十八条 新建建筑的采暖制冷系统、热水供应系统、照明设备应当优先采用太阳能、空气能、海水能、污水能、浅层地能、工业余热等可再生能源，并与建筑主体同步设计、同步施工、同步验收。

　　政府投资的公共建筑应当至少利用一种可再生能源。

　　第二十九条　新建宾馆、酒店、商住楼等有热水需求的公共建筑以及十二层以下住宅建筑，应当按照规定统一设计、安装太阳能热水系统。

　　第三十条　鼓励既有居住建筑和宾馆、酒店、商住楼、医院、学校等有热水需求的公共建筑在进行改建、扩建时，统一设计、安装太阳能热水系统。

　　物业服务企业应当为业主安装太阳能热水系统提供方便。

　　第三十一条　鼓励临近江、河、海的建筑使用地表水源热泵系统，并按照有关规定减免水资源费。

　　采用地源热泵封闭循环技术，应当符合水环境保护标准。

　　第三十二条　鼓励结合城市建筑物、公共设施建设一体化太阳能光伏并网发电设施。对道路、公园、车站等公共设施，优先推广应用太阳能光电等清洁能源照明系统。

　　第五章 建筑用能系统运行节能管理

　　第三十三条　使用空调采暖、制冷的公共建筑，除特殊用途外，室内空调温度的设置夏季不得低于26摄氏度，冬季不得高于20摄氏度。

　　第三十四条　大型公共建筑、机关办公建筑、各类建筑节能示范工程和财政支持实施节能改造的有关建筑，建筑所有权人或使用人应委托有资质的能效测评机构对建筑进行能效测评并申请标识，并对建筑能源利用效率制定节能运行管理制度和操作规程，建立建筑运行能耗统计档案，向相关部门如实提供建筑能源消耗数据。

　　城乡建设部门应当协调有关部门建立建筑节能运行监管体系，组织开展建筑能耗调查统计、评价分析、监测公示等。

　　第三十五条　建筑物所有权人、使用权人或者受委托的物业服务企业应当按照建筑节能有关规定，对建筑的围护结构和用能系统进行日常维护，不得人为损坏；发现损坏的，应当及时予以修复或更换。

　　对建筑物进行装修时应当采取必要的保护措施，防止破坏原有的围护结构体系、用能设备、可再生能源利用系统等节能设施。

　　第六章 附 则

　　第三十六条　农民自建低层住宅不适用本实施细则，但鼓励采用建筑节能措施。

　　第三十七条 违反建筑节能有关法律法规的，应当依法追究法律责任。

　　第三十八条　本实施细则未作规定的事项，相关法律法规有规定的，从其规定。

　　第三十九条 本实施细则自2011年1月1日起施行。